日前，河南南阳鸠合体裁作者李鑫（别名：“龙璇”）因作品涉黄，犯制作、贩卖、传播淫污物品营利罪，二审刑期由10年改判为4年。
该案曾在一审判决后因量刑问题激勉社会征询。二审后，李鑫的太太告诉新京报记者，李鑫认罪认罚，不会求教。固然李鑫案已尘埃落定，但背后牵扯的淫污物品造孽争议仍未平息。
频年来，因网文涉黄作者获刑的案件还包括耽好意思作者“天一案”和“深海先生案”，这两起案件分歧于2018年和2019年经历一审，现在均在二审阶段，效率未知。
多名法学界东说念主士以为，三起案件背后的共性问题——造孽金额方法是否腐臭，淫污物品认定方法、由谁认定，仍有厘清的必要。
网上李鑫案涉作品《六朝云龙吟》第一集。图源：鸠合
“李鑫案”二审刑期减少六年
2022年9月，业余从事鸠合体裁创作的作者李鑫被安徽省淮北市办案机关从其河南南阳家中带走，以其创作演义的行为涉嫌制作、贩卖、传播淫污物品营利罪刑事立案，羁押于看护所，同期期被带走的还有多名网文界闻明作者。
根据规则晓谕，李鑫是案涉三部作品《六朝清羽记》《六朝云龙吟》《六朝燕歌行》（以下简称“《六朝》系列演义”）的第一作者。《六朝》系列演义是他与另一网文作者合著，为历史穿越题材，论说了两位男主角穿越到中国六个历史朝代，并参与历史大事件的经历，其中掺杂两性露骨描画。
案涉演义分歧于2009年8月、2012年3月、2021年5月在中国台湾出书，实体书在台湾市集销售，电子版块在境外电子书网站上架销售。据出书信息，案涉作品分级为“边界级”，符合对象为“成东说念主”。我国境内网友可通过登录案涉论坛网站，以充值资产的步地阅读案涉演义。李鑫的造孽金额为30万余元，系上述作品的稿费分红。
2023年11月，李鑫因犯制作、贩卖、传播淫污物品营利罪，被安徽省淮北市相山区东说念主民法院一审判处有期徒刑十年，并处罚款36万元。李鑫提议上诉，2025年3月，安徽省淮北市中级东说念主民法院二审罪名不变，将刑期改判为4年，并处罚款31万元。
据二审判决，量刑松开的原因是李鑫在共同造孽中从一审认定的“主犯”，在二审判决中被认定为“从犯”——“仅小心写稿淫秽演义，起次要、扶直作用”。
对于上述效率，李鑫认罪认罚。
淫污物品造孽金额方法是否腐臭？
一审判决后，该案曾因量刑问题激勉社会征询。
事实上，一审判决是依据我国刑法第三百六十三条的规矩：以营利为场所，制作、复制、出书、贩卖、传播淫污物品的，处三年以下有期徒刑；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节高出严重的，处十年以上有期徒刑简略无期徒刑。
三档量刑方法，李鑫属于哪一档？根据2004年9月起推论的《最高手民法院、最高手民放哨院对于办理讹诈互联网、挪动通信终局、声讯台制作、复制、出书、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律些许问题的解释》，坐法所得数额达到25万元即组成“情节高出严重”，李鑫30万余元的造孽金额已达到该方法。
“天一案”也激勉过量刑问题的征询。2018年10月，刘某某（别名：“天一”）因犯制作、贩卖淫污物品营利罪，一审被判刑10年零6个月。“天一案”的造孽金额也达到了规则解释规矩的“情节高出严重”的条款。
对于上述案件坐法所得数额方法的问题，北京大学法学院耕作陈长生以为，若是是以坐法所得的金额来定罪量刑，法官应该考量20年间经济飞快发展带来的东说念主们收入水平大幅增长和货币贬值等要素，25万元的购买力在2004年和2025年彰着不同。其他以金额为量刑基本依据的罪名多对金额方法作念出了调遣，比如衰落行贿、挪用公款等。
淫污物品的认定方法是什么？
根据规则晓谕、凭据材料和李鑫代理讼师汤施展的说法，李鑫不屈一审判决，辩称案涉演义在中国台湾出书，是以两性描画圭臬较大。他对峙以为，《六朝》系列演义具有体裁艺术性，不是“黄色演义”，更不属于“淫污物品”。
淫污物品的认定方法是什么？
我国刑法第三百六十七条将淫污物品界定为：“具体描画性行为简略露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、摄像带、灌音带、图片偏执他淫污物品。”但包含有色情施行的有艺术价值的体裁、艺术作品不视为淫污物品。
据公开报说念，实务中多地公安机关轻浮淫污物品依据的是1988年出台的《国度新闻出书署对于认定淫秽及色情出书物的规矩》（以下简称《规矩》）。《规矩》明确，淫秽出书物是指在举座上宣扬淫秽行为，ag百家乐煽动东说念主们的性欲，足以导致正常东说念主陶醉陷落，而又莫得艺术价值简略科学价值的出书物，包括淫媟性地具体描画性行为、性交偏执豪情愫受等具体方法。
陈长生耕作以为，淫污物品的判断圭臬和方法是跟着时间文化语境变化而浮动的，将1988年出台的《规矩》当作现今淫污物品判断方法，脱离了时间发展的语境。
2024年2月，东说念主民法院案例库收录的沿途案例或能对淫污物品认定方法问题提供一个与时俱进的参考方法。该案裁判要旨指出：认定淫污物品质质，应效用举座性原则和社会一般东说念主方法，纠合行为时的文化语境，对涉案物品是否具有诲淫性以及科学艺术价值进行判断。
与“淫秽出书物”极易混浊的办法是“色情出书物”。《规矩》指出，色情出书物是指在举座上不是淫秽的，但其中一部分有淫秽出书物具有的施行，对正常东说念主高出是未成年东说念主的身心健康有蹧蹋，而浮泛艺术价值简略科学价值的出书物。
因通过非正规渠说念印刷售卖的5本耽好意思演义被轻浮为“色情出书物”，2019年5月，耽好意思作者唐某（别名：“深海先生”）非法人经营罪，一审被判处有期徒刑4年。而“天一”犯制作、贩卖淫污物品营利罪，一审获刑10年零6个月，原因之一是“天一案”案涉耽好意思作品被认定为“淫污物品”。
苏州大学法学院副耕作庄绪龙告诉新京报记者，案涉作品被轻浮为淫污物品或是色情出书物在定罪量刑上有显贵各别。依据1998年12月起推论的《最高手民法院对于审理罪人出书物刑事案件具体应用法律些许问题的解释》，被轻浮为淫污物品的出书物达到一定数目和金额有可能按淫污物品类造孽裁处，而被轻浮为色情出书物的，坐法所得数额在二万元至三万元以上的，则以罪人经营罪定罪处罚。罪人经营罪比拟淫污物品类造孽的定罪量刑较轻。
谁来判定“淫污物品”？
汤施展讼师告诉新京报记者，李鑫案的争议焦点即案涉作品是否属于淫污物品，要道在于论证《六朝》系列演义是否是具有艺术价值的体裁作品。
谁有发言权？
规则实践中，淫污物品轻浮职责遍及由公安机关和新闻出书部门完成，依据是1993年新闻出书署、公安部《对于轻浮淫秽摄像带、淫秽图片关联问题的见知》（以下简称《见知》）和1998年公安部对《的批复》（以下简称《批复》）。
“李鑫案”案涉演义的轻浮意见由淮北市公安局和淮北市委宣传部等五部门出具；“天一案”中案涉作品的轻浮由国度新闻出书广电总局出书居品质地监督检测中心作出；“深海先生案”的轻浮意见来自湖北省新闻出书广电局。
《见知》明确，轻浮机关进行轻浮职责时，应当指定三名具有专科学问，熟习轻浮方法，工作公说念，对峙原则，魄力耿直的同道小心审查轻浮。《批复》提到，“指定两名政事、业务熏陶过硬的同道共同进行”。
大连市公安局递次惩处支队原调研员、工程师王立岩照旧从事淫污物品轻浮职责8年，他撰文指出，省级以上新闻出书、音像惩处部门存在轻浮机构和轻浮东说念主的资申斥题；在一些地、市级的地方，对当事东说念主提议异议需再行组织轻浮的规矩形同虚设，多部门组织再行轻浮的机制并未征战；即使征战了这么的临时性轻浮组织，让不熟习轻浮方法的临时东说念主员出具轻浮意见也无意安妥；公安机关在办理淫污物品案件时，对新闻出书单元的轻浮论断持有异议该如何操作也未明确。
汤施展裸露，辩方曾对轻浮效率的专科性提议疑问，并提交由北京大学体裁系耕作等四名专科东说念主士出具的“案涉作品具有体裁及艺术价值”答复。二审法院以为，淫污物品应属于刑事审查认定，公安机关出具的淫污物品轻浮意见具有凭据经历及说明注解力。
据二审判决书，法院取舍了淮北市公安局出具的淫污物品轻浮意见、说明，淮北市委宣传部等五部门出具的轻浮意见。上述意见说明注解，案涉的三部演义中存在多半具体描画性行为和露骨宣扬色情的诲淫性翰墨，且相关施行不是鼓励本部演义故事情节发展所必需，关联性较小，详细来看，上述涉案演善举座具有诲淫性，不具有体裁和艺术价值；纠合行为东说念主的显露才气，涉案演义发布的网站及赢利模式，不错认定李鑫主不雅上具有制作淫污物品营利的主不雅稀零。
若是行政机关的轻浮意见与行业东说念主士的专科意见相左，如何办？
上海市第二中级东说念主民法院法官在《东说念主民规则》上发表沿途淫污物品造孽案件的裁判要旨中提到：“面前涉淫污物品造孽审判中存在一种审判惯性，即淫污物品质质的判断应取舍行政机关的行政认定。在审判中法官对于淫污物品质质的判断，并不被上述行政认定所决定，而是应该将其当作判断淫污物品质质的基础尊府。对淫污物品质质的规则认定，毫无疑问应当掌抓在法官手中。”
北京大学法学院耕作陈长生先容，“规则实践中，绝大部分法院照旧会统统取舍公安机关和新闻出书部门等行政机关作出的轻浮意见。”但他以为，法官应参考行政机关和行业大家两边意见，详细辩论后进行裁决。
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